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    《慈善法》的出臺，讓很多非公募慈善組織看到了曙光，將來成為公募慈善組織再不會遙不可及，再不會因為非公募身份而束手束腳，也再不用擔(dān)心公開宣傳是否觸及紅線。《慈善法》中慈善組織公募資格認(rèn)定的有關(guān)規(guī)定打破了原有的募捐壟斷，解決了眾多慈善組織的枯井之渴，值得拍手稱贊。但仔細(xì)研究《慈善法》、《慈善組織公開募捐管理辦法》以及《慈善組織認(rèn)定辦法》相關(guān)法律法規(guī)及規(guī)章，有關(guān)原有公募基金會申領(lǐng)公募資格證書的規(guī)定似乎存在法律銜接問題，現(xiàn)分析提出，供大家參考。

    案例一：2016年9月份之前登記注冊的公募基金會，存在理事長和秘書長一人兼職的問題，是否可以按照《慈善法》的規(guī)定申領(lǐng)新的公募資格？

    《慈善法》第二十六條對非公募的慈善組織和原有公募資質(zhì)的慈善組織申領(lǐng)新公募資格都做出了規(guī)定。其中《慈善組織公開募捐管理辦法》中第五條僅僅對非公募慈善組織的申領(lǐng)條件作出了明確的規(guī)定，這些規(guī)定包括規(guī)范的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、法定的理事會成員及利害關(guān)系人人數(shù)、理事長秘書長兼任情況、監(jiān)事會組成情況、納稅情況、等級評估情況以及誠信和違法情況等。但對于原來的公募基金會申請新公募資格并沒有明確規(guī)定具體的條件，僅僅在《慈善組織公開募捐管理辦法》中第九條規(guī)定原公募基金會先獲得慈善組織的資格認(rèn)定后才能向登記的民政部門申領(lǐng)公開募捐資格證書。就原公募基金會的慈善組織認(rèn)定，《慈善組織認(rèn)定辦法》規(guī)定了具體的條件。而對于原公募基金會在被認(rèn)定為慈善組織后申請新公募資格應(yīng)具備哪些條件，在《慈善組織公開募捐管理辦法》中并未明確規(guī)定。這其中就出現(xiàn)了一個法律問題，即已經(jīng)被認(rèn)定為慈善組織的原公募基金會，存在不符合《慈善組織公開募捐管理辦法》中第五條的有關(guān)規(guī)定，那么此種情況下是否可以申領(lǐng)公募資格證書呢？這個問題也恰恰是案例一反映的問題。

    案例二：原公募基金會在申領(lǐng)到《慈善法》規(guī)定的新公募資格之前，是否仍然可以使用原有的公募牌照來公開募捐？

    這個問題是第一個問題的自然延續(xù)，其實質(zhì)就是依據(jù)《基金會管理條例》登記注冊的原公募基金會向《慈善法》規(guī)定的新公募基金會轉(zhuǎn)變時，是否存在過渡期限的問題。但對于這個問題，似乎相關(guān)的法律法規(guī)也并未給出明確的規(guī)定。如果這個問題不解決，就會出現(xiàn)使用舊有公募牌照開展公開募捐是否合法的問題。如果合法，那原公募基金會就沒有申請新公募資格的意愿和必要；如果非法，又一時找不到合適的法理依據(jù)。仍然以理事長和秘書長存在兼職情況的公募基金會為例，即使他們被認(rèn)定為慈善組織，但因為兼職的問題獲取不到新的公募資格，這時是否仍然可以使用原有的公募牌照來開展公開募捐呢？這個問題值得探討，這也是解決新舊過渡、有效推進(jìn)《慈善法》的一個重要問題。

    這兩個問題在現(xiàn)實中也已經(jīng)出現(xiàn)，盡管法律法規(guī)并沒有給出一個明確的答案，但通過探討應(yīng)該可以形成一些共識。就第一個問題而言，非公募基金會申請公募資格尚且需要滿足《慈善組織公開募捐管理辦法》中第五條的有關(guān)規(guī)定，公募基金會的申請自然也不應(yīng)低于相關(guān)條件，因此原公募基金會申請新公募資格應(yīng)該同樣適用第五條的相關(guān)規(guī)定。至于第二個問題，盡管目前并沒有一個期限規(guī)定，但隨著《基金會管理條例》的修訂和出臺，類似的問題應(yīng)該會有一個很好的解決，以此實現(xiàn)與《慈善法》的有效銜接。

    公益慈善人士

    張映宇/文