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2020-06-08 來(lái)源 :公益時(shí)報(bào)??作者 : 文梅
5月28日，十三屆全國(guó)人大三次會(huì)議表決通過(guò)了《中華人民共和國(guó)民法典》，2021年1月1日起施行。
民法典實(shí)施后，將會(huì)對(duì)中國(guó)公益組織運(yùn)行和發(fā)展帶來(lái)哪些影響?其中哪些條款值得行業(yè)人士特別關(guān)注?業(yè)界人士又如何看待該法典在公益領(lǐng)域的現(xiàn)實(shí)意義?
在資深公益法律人士、北京致誠(chéng)社會(huì)組織矛盾調(diào)處與研究中心執(zhí)行主任何國(guó)科看來(lái)，民法典就是保護(hù)公益組織和公益人的“鎧甲”和“利劍”。在接受公益時(shí)報(bào)記者專訪時(shí)何國(guó)科說(shuō)，民法典對(duì)公益組織開(kāi)展公益活動(dòng)進(jìn)行了更為細(xì)致明晰的指導(dǎo)和規(guī)定，這意味著公益組織必須盡快建立嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆伤季S，才能不斷完善組織治理結(jié)構(gòu)，提升組織治理能力，在未來(lái)的中國(guó)社會(huì)發(fā)展格局中爭(zhēng)取到更廣闊的前景。
訪談
《公益時(shí)報(bào)》：作為公益法律人，你如何看待民法典的誕生?
何國(guó)科：從法律人角度來(lái)看民法典，對(duì)整個(gè)公民社會(huì)來(lái)說(shuō)，它是保護(hù)公民權(quán)利的宣言書(shū)，不僅對(duì)法律界意義重大，對(duì)普通公眾更是意義非凡。拿破侖說(shuō) “我真正的光榮并非打了40 多次勝仗，滑鐵盧之戰(zhàn)抹去了關(guān)于一切的記憶。但有一樣?xùn)|西是不會(huì)被人忘記的，那就是我的民法典。”可見(jiàn)民法典對(duì)于一個(gè)國(guó)家來(lái)說(shuō)有多重大的意義。
我們國(guó)家從1954年就開(kāi)始啟動(dòng)民法典的編撰工作，歷經(jīng)60多年時(shí)間才將其推出，毋庸置疑，民法典對(duì)整個(gè)國(guó)家和公民社會(huì)的治理，以及公民社會(huì)的權(quán)利保障價(jià)值非凡。
結(jié)合公益行業(yè)而言，最早幾部相關(guān)條例——基金會(huì)條例、民非條例、社團(tuán)條例等，都屬于政府從管理監(jiān)督層面對(duì)公益組織的行政管理法規(guī)。中國(guó)公益行業(yè)真正有根本大法，應(yīng)該是始自2016年《慈善法》的誕生，至今也還不到四年時(shí)間。此次民法典頒布實(shí)施之后，對(duì)公益組織發(fā)展和治理帶來(lái)十分重要的影響，所以公益組織非常有必要認(rèn)真學(xué)習(xí)和掌握，以促進(jìn)自身更好的開(kāi)展工作。
《公益時(shí)報(bào)》：民法典中哪些條款和公益行業(yè)有關(guān)?影響如何?
何國(guó)科：民法典關(guān)于非營(yíng)利法人的相關(guān)條款，我梳理大概是85條，也有網(wǎng)友提出需要加上一條性騷擾條款，加起來(lái)就是86條。其實(shí)嚴(yán)格細(xì)分的話，這部法典中與公益行業(yè)相關(guān)的不僅僅只是86條，我這里梳理出來(lái)的主要是與組織相關(guān)的，比如合同編、侵權(quán)責(zé)任等章節(jié)，這些條款都跟我們公益組織有密切的關(guān)系。
就民法典中可能會(huì)對(duì)公益行業(yè)產(chǎn)生重要影響的章節(jié)和條款，我也做了簡(jiǎn)要梳理，和公益同仁以及業(yè)界專家一起商榷探討。
1、非營(yíng)利法人的法律地位完全確立，非營(yíng)利法人財(cái)產(chǎn)受法律保護(hù)。
我認(rèn)為，第一個(gè)大的方面就是民法典的第一編和第三章法人章節(jié)，對(duì)非營(yíng)利法人的法律地位予以了明確，以及第二編第二分編所有權(quán)中確定了社會(huì)團(tuán)體法人、捐助法人依法所有的不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)，受法律保護(hù)。
也就是說(shuō)，作為一個(gè)公益組織，我們?cè)诿袷轮黧w當(dāng)中也有自己明確的法律身份了，對(duì)于我們的財(cái)產(chǎn)也有了明確的法律保護(hù)。2017年《民法總則》生效實(shí)施后，首先確立了非營(yíng)利法人的概念，以及治理結(jié)構(gòu)等相關(guān)內(nèi)容，這次，民法典完整的將《民法總則》的內(nèi)容寫(xiě)入，非營(yíng)利法人的法律地位、財(cái)產(chǎn)權(quán)利，在民法體系已完全確立。
按照我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定，法人包括營(yíng)利法人和非營(yíng)利法人。關(guān)于營(yíng)利法人，有專門(mén)的《公司法》來(lái)規(guī)范，但非營(yíng)利法人并沒(méi)有相關(guān)法律。民法典對(duì)于非營(yíng)利法人章節(jié)的確立，對(duì)于下一步制定《非營(yíng)利組織法》(或《社會(huì)組織法》),奠定了法律基礎(chǔ)。我一直認(rèn)為，制定了《非營(yíng)利組織法》，才真正代表公益行業(yè)的成熟。當(dāng)下的社會(huì)治理格局中，社會(huì)組織的意義和作用只是在政府文件中被屢次提到，也再三強(qiáng)調(diào)要重視，但實(shí)際上我們也看到政府、社會(huì)重點(diǎn)關(guān)注的都是企業(yè)生存發(fā)展問(wèn)題，并沒(méi)有關(guān)注公益組織的生存發(fā)展問(wèn)題，這也充分說(shuō)明公益組織的力量仍然十分弱小。隨著民法典的通過(guò)，如果未來(lái)《非營(yíng)利組織法》能夠得以制定，公益組織才可能作為一個(gè)主體，在整個(gè)社會(huì)治理當(dāng)中占有一席之地。
2、不同類(lèi)型公益組織的職能得以體現(xiàn)。
第二個(gè)重要的內(nèi)容，就是不同類(lèi)型的公益組織，在未來(lái)社會(huì)發(fā)展和公眾生活中擔(dān)任的角色和發(fā)揮的作用。
比如對(duì)于未成年人的權(quán)利保障問(wèn)題。民法典第二十七條、二十八條、三十六條，對(duì)于未成年人的監(jiān)護(hù)問(wèn)題作出了規(guī)定，如果未成年人的父母已經(jīng)亡故、沒(méi)監(jiān)護(hù)能力或者有虐待未成年子女的，依照法律規(guī)定，公益組織可以充當(dāng)其監(jiān)護(hù)人。留守兒童、殘障兒童遇到生存和發(fā)展的實(shí)際困難時(shí)，如果有社會(huì)的捐贈(zèng)支持公益組織去做類(lèi)似的事情，那么按照法律規(guī)定，該公益組織就可以申請(qǐng)成為這些孩子的監(jiān)護(hù)人，從組織的角度更好地保障孩子的權(quán)利。
比如關(guān)于環(huán)保公益組織的環(huán)境保護(hù)問(wèn)題。民法典第一千二百三十四條、第一千二百三十五條中也做了規(guī)定。個(gè)人、機(jī)構(gòu)違反國(guó)家規(guī)定造成生態(tài)環(huán)境損害，公益組織可以提起公益訴訟。如果屬于侵權(quán)未能修復(fù)的，環(huán)保類(lèi)公益組織可以進(jìn)行修復(fù)工作。當(dāng)然，之前的《環(huán)境保護(hù)法》也有環(huán)保組織提起公益訴訟的條款，但民法典再次將這個(gè)權(quán)利予以了強(qiáng)調(diào)和確認(rèn)。
還有一個(gè)我覺(jué)得特別有意思的內(nèi)容，就是關(guān)于LGBT群體的問(wèn)題，就是這些年被廣泛討論的意定監(jiān)護(hù)。民法典第三十三條規(guī)定，具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個(gè)人或者組織事先協(xié)商，以書(shū)面形式確定自己的監(jiān)護(hù)人，在自己?jiǎn)适Щ蛘卟糠謫适袷滦袨槟芰r(shí)，由該監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。第一千一百五十八條，自然人可以與繼承人以外的組織或者個(gè)人簽訂遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議。按照協(xié)議，該組織或者個(gè)人承擔(dān)該自然人生養(yǎng)死葬的義務(wù)，享有受遺贈(zèng)的權(quán)利。這些規(guī)定，其實(shí)都是突破了監(jiān)護(hù)、繼承的血親、姻親的概念，這意味著LGBT群體，在面臨生、老、死、葬的時(shí)候，也可以將自己的權(quán)利委托給類(lèi)似機(jī)構(gòu)或個(gè)人。
3、贈(zèng)與合同撤銷(xiāo)的問(wèn)題。
從法律邏輯來(lái)說(shuō)，公益組織的捐贈(zèng)合同、資助合同等，本質(zhì)上都屬于贈(zèng)與合同。民法典對(duì)贈(zèng)與合同做了一些修改，第六百五十八條第二款“經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同或者依法不得撤銷(xiāo)的具有救災(zāi)、扶貧、助殘等公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同，不適用前款規(guī)定。第六百六十條，經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同或者依法不得撤銷(xiāo)的具有救災(zāi)、扶貧、助殘等公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同，贈(zèng)與人不交付贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的，受贈(zèng)人可以請(qǐng)求交付。依據(jù)前款規(guī)定應(yīng)當(dāng)交付的贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)因贈(zèng)與人故意或者重大過(guò)失致使毀損、滅失的，贈(zèng)與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
其實(shí)，這里面都進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)了公益性贈(zèng)與合同的社會(huì)價(jià)值和社會(huì)意義，正因?yàn)槭枪嫘再|(zhì)的贈(zèng)與合同，所以捐贈(zèng)人不能隨意撤銷(xiāo)，不能說(shuō)你已經(jīng)承諾要捐了，結(jié)果最后只是以公益的名義“虛晃一槍”，但卻不真正履行。民法典對(duì)這種情況也給予了明確規(guī)定，一旦符合法律要求，公益組織就可以要求法院強(qiáng)行支付。當(dāng)然，這其中也提到了關(guān)于捐贈(zèng)人和受贈(zèng)人一些基本的權(quán)利和義務(wù)。
4、禁止公益目的非營(yíng)利法人抵押或擔(dān)保。
民法典第三百九十九條，下列財(cái)產(chǎn)不得抵押：(三)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)療機(jī)構(gòu)等為公益目的成立的非營(yíng)利法人的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他公益設(shè)施。第六百八十三條第二款，以公益為目的的非營(yíng)利法人、非法人組織不得為保證人。
這兩款規(guī)定了以公益為目的的非營(yíng)利法人不能設(shè)立抵押和作為保證人。以前公益組織作為擔(dān)保人的案例還是比較多的，民法典規(guī)定，抵押和擔(dān)保，在公益組織里是法律禁止的。
5、法人名稱權(quán)可轉(zhuǎn)讓。
民法典第一千零一十三條，法人、非營(yíng)利法人組織享有名稱權(quán)，依法有權(quán)決定使用、變更、轉(zhuǎn)讓，或者許可他人使用自己名稱。這意味著公益組織的名稱、項(xiàng)目名稱、品牌等得到法律的認(rèn)可，公益組織在法律規(guī)定條件下，可以授權(quán)、轉(zhuǎn)讓給他人。比如說(shuō)某個(gè)項(xiàng)目做的很不錯(cuò)，安徽有個(gè)機(jī)構(gòu)跟我們配合特別密切，我就可能授權(quán)他使用這個(gè)名稱。
第一千零一十七條也很有意思，說(shuō)“具有一定社會(huì)知名度，被他人使用足以造成公眾混淆的筆名、藝名、網(wǎng)名、譯名、字號(hào)、姓名和名稱的簡(jiǎn)稱等，參照適用姓名權(quán)和名稱權(quán)保護(hù)的有關(guān)規(guī)定。”比如說(shuō)我們?cè)诰W(wǎng)上發(fā)起了一個(gè)公益項(xiàng)目，但是取了另外一個(gè)名字開(kāi)展工作，這個(gè)名字沒(méi)有登記，也沒(méi)有注冊(cè)商標(biāo)，但它同樣享有法律規(guī)定的名稱權(quán)的權(quán)利和義務(wù)，不能侵犯。
關(guān)于名稱權(quán)還有一條榮譽(yù)權(quán)，即任何主體和個(gè)人不能詆毀和貶損他人榮譽(yù)。如果有人通過(guò)網(wǎng)絡(luò)或任何其他社會(huì)公開(kāi)平臺(tái)發(fā)布詆毀、損毀公益組織聲譽(yù)和形象，你就可以拿出這一條來(lái)維護(hù)組織的合法權(quán)益。
6、反性騷擾機(jī)制的建立成為必須。
民法典人格權(quán)中，有個(gè)核心問(wèn)題就是性騷擾?！睹穹倓t》第一千零一十條指出，違背他人意愿，以言語(yǔ)、文字、圖像、肢體、行為等方式對(duì)他人實(shí)施進(jìn)行性騷擾的，受害人有權(quán)依法要求行為人承擔(dān)民事責(zé)任。民法典中對(duì)此提出了進(jìn)一步明確要求，“企業(yè)、機(jī)關(guān)、學(xué)校等單位應(yīng)當(dāng)采取合理的預(yù)防、受理投訴，調(diào)查處理等措施，防止和制止利用職權(quán)從屬關(guān)系等實(shí)施性騷擾。”
這就要求公益組織必須建立起反性騷擾機(jī)制，包括如何預(yù)防性騷擾，如何接受和處理性騷擾投訴等。這一條以前任何法律都沒(méi)有提到過(guò)，但從民法典開(kāi)始，明確了我國(guó)全面建立反性騷擾機(jī)制的要求。
《公益時(shí)報(bào)》：據(jù)我觀察，目前很多公益組織在法律法規(guī)的學(xué)習(xí)和實(shí)操能力等方面還是比較弱的，如何更好的掌握民法典，并且能夠在實(shí)踐中運(yùn)用?
何國(guó)科：你說(shuō)的的確是公益行業(yè)的實(shí)際現(xiàn)狀，其實(shí)我們以前做過(guò)調(diào)查，主要是因?yàn)楣娼M織比較弱小，沒(méi)有聘請(qǐng)法律專業(yè)人士的能力，所以導(dǎo)致他們大部分都像是在高速路上狂奔，一旦出了問(wèn)題，整個(gè)機(jī)構(gòu)就毀掉了。所以我覺(jué)得一定要重視公益組織在法律規(guī)范和風(fēng)險(xiǎn)防控方面的問(wèn)題，做到防患于未然。
我認(rèn)為，對(duì)于任何一個(gè)公益組織，最重要的就是確立法律意識(shí)和法律思維。法律思維最核心的是程序性思維，也就是說(shuō)，無(wú)論做任何事，你首先需要審視其是否符合程序，是否可以找到相應(yīng)的法律法規(guī)。由于公益行業(yè)比其他行業(yè)更具有公共屬性和社會(huì)屬性，所以在操作具體事情的時(shí)候就更要有程序性思維。比如說(shuō)，當(dāng)你發(fā)現(xiàn)一個(gè)非常有吸引力的項(xiàng)目，一般人第一時(shí)間想到的是這個(gè)產(chǎn)品的價(jià)值和意義，但具有法律思維的公益人，還需要考慮如何做?怎么來(lái)做? 要注意什么風(fēng)險(xiǎn)?
在我日常工作中，經(jīng)常聽(tīng)到公益人抱怨法律法規(guī)在限制我們行業(yè)的發(fā)展，不讓做這個(gè)，不讓做那個(gè)。但我一直認(rèn)為法律不是限制，是保護(hù)，是保護(hù)整個(gè)行業(yè)，是保護(hù)整個(gè)社會(huì)，也是保護(hù)我們每一個(gè)組織。民法典是為公民生活制定的大憲章，是保障我們每一個(gè)平等主體在社會(huì)活動(dòng)中基本權(quán)利的法典，如果大家可以從保護(hù)的角度去學(xué)習(xí)民法典，并且學(xué)會(huì)借助其來(lái)保護(hù)我們自己，那民法典無(wú)疑就是保護(hù)公益組織和公益人的“鎧甲”和“利劍”，只要每一位行業(yè)人士都能好好的學(xué)習(xí)理解和適用，對(duì)你的組織發(fā)展會(huì)更有成效，我們的努力也會(huì)更有價(jià)值。
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